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律师在企业预防职务犯罪中的作用

来源:北京职务犯罪律师         发布时间:2019-10-15

北京职务犯罪律师告诉你职务犯罪是与职务相关联的犯罪行为,它与其他犯罪最大的区别在于犯罪人员实施此类犯罪与其职务相关。北京专业职务犯罪律师在担任企业法律顾问、代理企业涉及职务犯罪案件之余,结合我国现行刑法(含刑法修正案和最高院的相关司法解释)对企业内发生的职务犯罪问题进行了分析和研究,尤其对律师在企业预防职务犯罪中的作用从专业的角度进行认真的探索,现就此探索后的一些观点形成本文,以本文与同行交流,并期望得到同行和本刊读者的指教。

北京有名职务犯罪律师

一、企业内职务犯罪类型的归纳。
企业是社会经济活动的主体,无论企业性质是国有的,还是民营的;也
无论企业的类型是内资的,还是外资,以及内外合资的。职务犯罪现象均因种种原因不仅客观存在,而且在某个特定时期和特定领域存在着增长的态势。就现行刑法而言,包括刑法修正案和最高法院的司法解释,涉及企业内的职务犯罪主要 可以归纳为以下几种:
1、 职务侵占罪
2、 挪用资金罪
3、 公司、企业人员受贿罪或行贿罪
4、 侵占罪
5、 盗窃罪
6、 故意毁坏财物罪
(以上是高发或频发的职务犯罪,职务犯罪的全部罪名不止这些)
二、企业内职务犯罪的成因分析。
尽管企业内职务犯罪的类型(罪名)各不相同,但是,对其产生的原因分析,对律师协助和参与企业预防企业内职务犯罪具有重要意义。笔者从大量已经发生的企业内职务犯罪案例中分析出那些利用职务之便的犯罪人员构成企业内职务犯罪的成因包括两个方面,即客观方面和主观方面。如果,这两个方面缺其一,企业内职务犯罪是难以实施的。笔者接触的一些已经受罪入刑的企业职务犯罪人员的自述也证明了笔者归纳的这一观点。以下简要分述以下企业内职务犯罪的客观方面和主观方面。
1、 企业内职务犯罪的客观方面
企业内职务犯罪必须要有外在的、可以供犯罪人实施该类犯罪的环境或条件。
以职务侵占罪案例来讲,前几年,上海东方明珠发生一起职务侵占案,董某等人以假的东方明珠广播电视塔观光券冒充为真的观光券向游客出售,客观上存在欺骗游客和倒卖伪造有价票证的行为。董某等人之所以能够实施该类行为,在客观方面,上海东方明珠观光券在出售环节上是一人既售票又收票款,没有做到票款分离;该观光券没有任何防伪标识,以至于游客在付款后凭假票(同案犯故意对假票予以放行)可以观光,而游客所付票款被董某等人侵占。关于此案,当初公安机关曾一度以诈骗罪和倒卖伪造有价票证罪立案,后进一步对董某行为的性质进行深入研究后,公安机关认为,董某的行为虽然存在以假充真,欺骗游客的行为,但其意图占有的对象并非游客的财物,而是意在通过“偷梁换柱”的方式非法占有上海东方明珠的门票收入。欺骗游客、倒卖伪造的观光券只是董某为了侵占上海东方明珠门票收入(应认定为企业财产)的手段。上述客观方面,为董某等人以非法占有为目的,利用售票、验票上的漏洞及职务上的便利构成了职务侵占罪。(详见《刑事审判参考》2002年第6辑案例第213号,法律出版社2002年版,第17—24页)。
2、 企业内职务犯罪的主观方面
企业是社会组织的一种形式,它是由一群自然人按照企业生产经营的实际需要和组织构架形成的经济实体。其中,按照我国公司法设立的企业均有三会,并配置相应的如董事长(执行董事)、总经理等高管,均有一定的职务和职权。如果,这些高管们依法并依照企业规章制度如章程、财务、人事等企业规章制度行事是不会发生企业内职务犯罪的。但是,高管也是人,有七情六欲,同样有对物质财富的渴望和追求。问题的关键是,取财的动机的目的要合法有据。以挪用资金罪案例来讲,2008年股市行情牛气冲天,随便买卖那只股票都能赚钱,某制药公司财务总监张某也是股民,看见股市行情如此情形,心里按捺不住,但苦于自有资金不足,便萌生挪用企业资金炒股的念头。由于其具备主管制药公司财务的职务便利,他将制药公司的资金先打入个人银行卡,然后将该笔资金用于股票交易从中谋利。股市有风险,时隔几个月,股市行情一路下滑,张某挪用制药公司资金购买的股票全部被套牢并出现账面亏损。此时,张某并没有采取“割肉”止损的措施,而是继续带着观望的态度,期望股市行情的反弹。但是,张某没有等到这一反弹行情,上级公司委派的审计机构对制药公司进行财务审计,致使张某挪用资金罪案发。由该案可以清楚地看出,在客观方面,制药公司财务制度形同虚设,缺乏相互监督和制衡。在主观方面,张某为财务总监,利用职务之便利,挪用企业资金用于个人炒股,其主观动机、目的和行为性质完全符合挪用资金罪的特征。
三、律师如何在企业预防职务犯罪中发挥作用
客观地讲,企业内各类职务犯罪是对企业合法权益的侵害,要完全彻底地消灭这种犯罪现象是不可能的,但是,通过建立和完善相关制度是可以预防此类犯罪的高发或频发的,最大限度地减少企业内职务犯罪的可能性是客观存在的。在这方面,有些企业的成功经验是可以借鉴的。其中,律师与企业之间的合作或者说律师协助和参与企业在预防企业内职务犯罪是具有一定作用的。在此,笔者归纳了本人及其他律师在这方面的经验。律师在代理企业诉讼案件过程中或担任企业法律顾问期间,通过以下方式为可以为企业预防职务犯罪发挥作用。
1、 律师可以接受企业委托,为企业特制内控风险机制和方案,防范企业内
滋生职务犯罪。
不同的企业有不同的情况,企业内职务犯罪也是五花八门,似乎是防不胜防。但是,可以肯定的是,没有特制的内控风险机制的企业是容易出现企业内职务犯罪问题的企业。律师尤其是专业的刑辩律师完全有此能力为企业提供此专项法律服务,专门接受企业委托,根据企业的实际情况特制内控风险机制和方案,从制度上堵住容易出现职务犯罪的漏洞,防范企业内职务犯罪的风险。
2、 律师为企业相关人员尤其是高管开设专题讲座,以讲座的方式普及相关

法律知识,增强企业相关人员法律意识,防范企业相关人员因法律意识不强或淡薄发生职务犯罪问题。

北京资深职务犯罪律师接受委托的一些企业内职务犯罪案件中,有不少是企业高管的文化程度不低,但是,他们的法律意识不强或淡薄,这些主观原因使他们在客观条件具备的情况下实施了职务犯罪。律师作为企业法律顾问,完全可以以案说法的方式为企业人员尤其是高管开设专题讲座,一方面可以普及相关法律知识,另一方面可以案例说法的方式提醒企业相关人员注意自己的行为举止,不要触碰法律的红线。

3、 律师根据对企业的了解,出具有针对性的、专门的法律意见书,通过法
律意见书的方式,告知企业如何防范企业内职务犯罪。
法律意见书是律师和企业沟通的重要法律文书,在为企业特制内控风险方案或开设专题讲座不可行的情况下,律师为维护企业的合法权益,也为了保护企业相关人员避免发生职务犯罪,可以以法律意见书的方式为企业预防企业内职务犯罪发挥作用。
4、 律师定向或不定向地向企业发送最新的有关法律法规,使企业相关人员
及时了解和掌握,加强法律意识,避免走上职务犯罪之路。
我国97刑法之后,相续出台了九个修正案,最高院对职务犯罪的司法解释也不少,企业相关人员不是法律专业人员,他们没有时间和精力也可能觉得没有必要去全面掌握这方面的法律法规。但是,律师出于协助或参与企业预防企业内的职务犯罪,保护企业相关人员因不懂法而发生职务犯罪问题的善心,完全可以在执业之余,收集整理最新的有关法律法规,并定向或不定向地提供给企业,使企业相关人员有所了解和掌握,加强自我法律意识,自觉遵守法律法规,避免滥用职务之便,走上犯罪道路。举例而言,最近,最高检和最高法联合发布了《贪污贿赂罪的量刑标准》(2016年4月18日实施),其中第七、八、九、十一条直接与企业人员有关!作为律师,应该及时地根据这一最新法律规定为企业开设专题讲座、出具法律意见书或以微信、电子邮件等方式告知企业,让企业相关人员知道,行贿、挪用资金等职务犯罪的量刑标准!
显而易见,预防犯罪比惩治犯罪更有价值。律师作为法律专业人士协助和参与企业预防企业内职务犯罪,维护企业合法权益是义不容辞的职责,退一步讲,为了增强企业相关人员的法律意识,避免企业相关人员构成职务犯罪也是对他们合法权益的保障。因此,律师应该积极置身于这一法律服务领域,为依法治企发挥作用,作出责无旁贷的贡献。

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